刑事辩护

被告人黄某某涉嫌非法倒卖土地使用权罪一审辩护词

时间:2016-3-6 13:26:35  作者:法羽子QQ85688831  来源:莆田律师网  查看:74  评论:0
内容摘要:被告人黄某某涉嫌非法倒卖土地使用权罪一审辩护词尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:福建普阳律师事务所依法接受被告人黄某某的委托,指派我们作为辩护人,为其涉嫌非法倒卖土地使用权罪提供一审辩护。通过会见被告人黄某某、查阅案卷材料,现辩护人依据事实和法律,提出辩护意见如下:辩护人认为,被...

被告人黄某某涉嫌非法倒卖土地使用权罪

一审辩护词

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

福建普阳律师事务所依法接受被告人黄某某的委托,指派我们作为辩护人,为其涉嫌非法倒卖土地使用权罪提供一审辩护。通过会见被告人黄某某、查阅案卷材料,现辩护人依据事实和法律,提出辩护意见如下:

辩护人认为,被告人黄某某的行为虽然违反了土地管理法规,但其未达到倒卖土地使用权罪的定罪标准,不构成非法倒卖土地使用权罪,应依法宣告被告人黄某某无罪。

一、公诉机关据以认定被告人黄某某犯倒卖土地使用权罪的主要依据《国家土地管理局政策法规司关于对“非法所得”问题请示的答复》不是刑事法律法规,不能作为刑事定罪依据。

从公诉机关提供法庭的案卷材料来看,公诉机关据以认定被告人黄某某犯倒卖土地使用权罪的主要依据是原国家土地管理局政策法规司《国家土地管理局政策法规司关于对“非法所得”问题请示的答复》,该《答复》认为“1991年4月8日《国家土地管理局关于贯彻〈中华人民共和国土地管理法实施条例〉几个问题的答复》(〔1991〕国土函字第53号文)对‘非法所得’曾作过答复,即‘非法转让土地,是非法所得的前提条件,构成非法转让土地行为,其所得款额都属于非法所得,应按照《土地管理法实施条例》第三十一条规定处理’。该答复中所提‘所得的款额’,不应扣除转让者原取得土地的代价(如征地费用)及对土地的投入……”。显然,公诉机关将被告人黄某某等人收取张某仲等人的130万元转让价款,按照《答复》的精神,全部认定为“非法所得”。辩护人认为,该《批复》属于部门规范性文件,其不是刑事法律法规,也不是司法解释,不能作为刑事案罪依据。

二、被告人黄某某等人行为不符合《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定的应予追究刑事责任的情形,其行为不构成犯罪。

《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔200014号)第一条规定:“以牟利为目的,违反土地管理法规,非法转让、倒卖土地使用权,具有下列情形之一的,属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”,依照刑法第二百二十八条的规定,以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚:()非法转让、倒卖基本农田五亩以上的;()非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的;()非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的;()非法获利五十万元以上的;()非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的,如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。”辩护人认为,被告人黄某某不符合该司法解释规定应予追究刑事责任的任一种情形。

1)被告人黄某某等人倒卖的土地面积仅为213.1平方米,远远达不到应予追究的面积数量。

2)被告人黄某某等人实际获利为30.7万元(收取的转让费用130万元-支出的受让费用99.3万元,尚未扣除拆房及平整土地的费用),没有达到50万元的“获利”立案标准,公诉机关将被告人黄某某等人非法倒卖土地使用权价款认定为“获利”金额,缺乏法律依据。

3)被告人黄某某也不符合该条规定的兜底条款即“非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的,如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。”的情形。

因此,辩护人认为,被告人黄某某等人虽有倒卖土地的违法行为,但其行为不符合《刑法》第二百二十八条及其司法解释应予追究刑事责任的情形,其行为不构成倒卖土地使用权罪,《起诉书》指控被告人黄某某等人倒卖土地使用权罪“情节特别严重”更无从谈起。

三、应正确理解《刑法》第二百二十八条规定的“以牟利为目的”及《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定的“非法获利”的概念。

1)《刑法》二百二十八条规定:“以牟利为目的,违反土地管理法规,非法转让、倒卖土地使用权,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。”因此,构成非法倒卖土地使用权罪要“以牟利为目”,“牟利”意味着要获得利益,《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定的“非法获利”,从字面意思解释就可得到是实际所得,意指获取到的利益,即违法犯罪嫌疑人实际获得的利益。就本案而言,被告人黄某某等人获得的利益就是30.7万元(收取的转让费用130万元-支出的受让费用99.3万元,尚未扣除拆房及平整土地的费用)。

2)最高人民法院研究室《关于非法经营罪中“违法所得”认定问题的研究意见》可以作为判案参考。最高人民法院研究室认为,非法经营罪中的“违法所得”,应是指获利数额,即以行为人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入(即非法经营数额)扣除其直接用于经营活动的合理支出部分后剩余的数额。因此,本案被告人黄某某等人非法获利金额应为30.7万元(收取的转让费用130万元-支出的受让费用99.3万元,尚未扣除拆房及平整土地的费用),这样认定被告人黄某某等人的获利金额才符合相关司法观点。

四、相关判例在认定倒卖土地使用权罪犯罪分子倒卖土地使用权非法获利金额时也是扣除相关成本,可供法庭参考。

虽然我国不实行判例法,但相关的司法判例还是可以供司法实践参考。经检索,至少有以下案例,在认定倒卖土地使用权罪非法获利金额方面可供参考:

1、《章菊芳非法转让土地使用权案》,《人民法院案例选》20102辑;

2、《许文鑫非法倒卖土地使用权罪一审刑事判决书》,中国裁判文书网,http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/content/content?DocID=a33d721c-0835-4f38-ab7b-8d70c7b8b2fd&KeyWord=非法倒卖土地使用权罪。(备注:审理法院:福建省诏安县人民法院)

3、《林某行贿罪、非法倒卖土地使用权罪一审刑事判决书》,中国裁判文书网,http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/content/content?DocID=71804b87-7c6f-4b52-8cf0-983af781cead&KeyWord=非法倒卖土地使用权罪。(备注:审理法院:福建省诏安县人民法院)

4、《夏云令、敖某等非法转让、倒卖土地使用权罪一审刑事判决书》,中国裁判文书网,http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/content/content?DocID=afff30f9-f2b8-4b99-83f1-b76267105adb&KeyWord=非法倒卖土地使用权罪。(备注:审理法院:福建省福鼎市人民法院)

5、《向某犯非法倒卖土地使用权罪一案一审刑事判决书》,中国裁判文书网,http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/hun/hnsxxtjzmzzzzzjrmfy/lsxrmfy/xs/201510/t20151023_11965225.htm

6、《金贵玲、李某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪二审刑事判决书》,中国裁判文书网,http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/sd/sdsjnszjrmfy_3614/xs/201511/t20151116_12619546.htm

以上辩护意见,供法庭考虑、采纳,恳请法庭实事求是地评价被告人黄某某等人的行为,并依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第三项的规定,宣告被告人黄某某无罪,以体现司法公正,切实维护被告人黄某某的合法诉讼权利。谢谢!

礼!

                                         辩护人:郑潮平律师

                                                        蔡明凤律师
                                                 
2016118

办案结果:

       公诉机关撤回起诉。

        郑潮平律师辩护电话:(05942501919

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